原创定金应否退还？

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　　一
　　案情简介
　　游客张某、李某到四川某某旅行社报名参加旅游团，每人交了1000元定金，张某因高血压问题提前告诉旅行社取消旅游服务合同，因张某同李某存在亲戚关系，张某请求将1000元定金将用于抵扣李某的团款，旅行社同意了。后李某因个人原因，也告知旅行社取消旅游服务合同，自己的定金可以不要，但是要求旅行社退还张某支付的1000元定金，因为是张某的钱。现旅行社求助于律师。
　　二
　　法律分析
　　1.旅行社是否应当退还李某支付的定金1000元？
　　游客李某同旅行社成立旅游服务合同关系，为保证旅游服务合同的履行，向旅行社交付定金1000元，但由于其个人的原因取消了旅游服务合同。根据《中华人民共和国担保法》的规定，＂当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。＂旅行社不用返还张某1000元的定金。
　　2.旅行社是否应当退还张某支付的定金1000元？
　　游客张某同旅行社成立旅游服务合同关系，为保证旅游服务合同的履行，向旅行社交付定金1000元。根据《中华人民共和国担保法》的规定，张某由于个人的原因单方面取消了旅游服务合同，旅行社本应不用返还张某1000元的定金。
　　但，因张某向旅行社请求，将其支付的定金用于抵扣李某的团款，旅行社放弃了自己的权利，对张某的请求表示了同意。此时，张某的定金已不具有定金的性质，转化为了李某的团款。根据《中华人民共和国旅游法》的规定：＂旅游行程结束前，旅游者解除合同的，旅行社应当在扣除必要费用后，将余款退还给旅游者。＂张某的1000元定金由于已经转化为团款的性质，所以旅行社应当在扣除必要费用后，将剩余团款返还给游客李某。
　　三
　　行业提示
　　在旅游合同的定立过程中，往往为了保障合同的继续履行，游客会向旅行社交付一定金额的定金。现实情况中，游客在支付定金签订旅游合同后，旅行社经常会遇见退团或退款的情况，旅行社因游客单方面取消合同时不需要退还游客定金。
　　那么游客签订旅游合同，支付定金后，旅行社取消团队出行计划时，需要承担什么责任呢？
　　游客同旅行社之间因签订合同构成包价旅游服务合同关系，同时为保障包价旅游服务合同的履行，设立定金担保，两者是主法律关系与从法律关系。定金担保关系存在的前提是包价服务合同有效。《中华人民共和国旅游法》和《中华人民共和国民法典》并不冲突，也不是一般法与特别法的关系。
　　旅行社对包价合同主法律关系的违约应当按照《中华人民共和国旅游法》的规定支付违约金，同时旅行社违反定金合同的从法律关系也应当按照《中华人民共和国民法典》的规定慎用定金罚则。
　　那么，旅行社仅收取定金，拒绝签订旅游合同时，需要承担什么责任呢？若游客交付定金后，拒绝签订旅游合同，是否有权要求旅行社退还定金呢？
　　根据《中华人民共和国民法典》的规定：＂定金合同具有从属性，是为担保主合同而存在的从合同。游客同旅行社之间的旅游服务合同为主合同，游客向旅行社支付定金为旅游合同的从合同。＂在主合同旅游合同还没签订时，定金合同也不存在。
　　旅行社拒绝签订合同时，主合同并未成立，因此只需将＂定金＂退还游客，无需适用定金罚则。同理，游客拒绝订立主合同旅游合同，主合同未成立，游客支付的＂定金＂也无定金的性质，游客可以向旅行社主张返还＂定金＂。
　　基于旅行社在收取定金后解除旅游服务合同可能存在的双重责任及游客在支付定金后取消出行计划存在的责任，提醒旅行社在签订定金时须注意以下几点：
　　1.定金合同签订时的游客或者公司应当是签订旅游服务合同的主体保持一致性，否则定金合同无法起到担保的性质。
　　2.定金的数额必须在合同标的额也就是团款总额的20%以内约定，超过部分不受法律保护。
　　3.明确＂定金＂字样，而非＂订金＂、＂预付款＂、＂诚意金＂，否则容易发生争议，无法达到定金罚则的效果。
　　4.明确交付定金的方式，是以现金支付还是银行支付，如果是以银行交付的方式必须以收到交易凭证视为交付。